風(fēng)險(xiǎn)提示：理性看待區(qū)塊鏈，提高風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)！
2017年12月11日，香港SFC發(fā)布《致持牌法團(tuán)及注冊(cè)機(jī)構(gòu)的通函：有關(guān)比特幣期貨合約及與加密貨幣相關(guān)的投資產(chǎn)品》。通函提示到，“香港投資者可通過(guò)中介人買賣比特幣期貨合約，但為香港投資者提供交易服務(wù)及相關(guān)服務(wù)(包括傳達(dá)或傳遞交易指令)就構(gòu)成受監(jiān)管服務(wù)，且無(wú)論有關(guān)業(yè)務(wù)是否位于香港，均須向證監(jiān)會(huì)申領(lǐng)牌照?！?/p>
具體而言：
(1)經(jīng)營(yíng)比特幣期貨交易服務(wù)(包括傳達(dá)或傳遞比特幣期貨交易指令)的人士或機(jī)構(gòu)除非獲得豁免，否則須根據(jù)《證券及期貨條例》獲發(fā)牌進(jìn)行第2類受規(guī)管活動(dòng)(期貨合約交易);
(2)推廣投資于比特幣期貨的基金通常會(huì)構(gòu)成第1類受規(guī)管活動(dòng)(證券交易)，
(3)管理(2)中基金可能構(gòu)成第9類受規(guī)管活動(dòng)(提供資產(chǎn)管理);
(4)就比特幣期貨提供意見(jiàn)服務(wù)亦可能構(gòu)成第5類受規(guī)管活動(dòng)(就期貨合約提供意見(jiàn))。
香港證監(jiān)會(huì)自2018年底至今，在數(shù)字貨幣及證券型代幣發(fā)行領(lǐng)域發(fā)布了三個(gè)重磅指導(dǎo)文件：
《有關(guān)針對(duì)虛擬資產(chǎn)投資組合的管理公司、基金分銷商及交易平臺(tái)運(yùn)營(yíng)者的監(jiān)管框架的聲明》
《可能規(guī)管虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)運(yùn)營(yíng)者的概念性框架》
《有關(guān)證券型代幣發(fā)行的聲明》
對(duì)于數(shù)字貨幣、證券型代幣發(fā)行相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行了較為明晰的規(guī)定，但總體而言，仍處于早期探索階段。雖然還不成熟，但是已經(jīng)是數(shù)字貨幣監(jiān)管發(fā)展中重要的一步。
在證券型代幣發(fā)行(簡(jiǎn)稱 STO ，Security Token Offering)方面，香港證監(jiān)會(huì) SFC 于 2019 年 3 月 28 日在官網(wǎng)發(fā)布的《有關(guān)證券型代幣發(fā)行的聲明》(下簡(jiǎn)稱“《聲明》”)，對(duì)從事 STO 相關(guān)業(yè)務(wù)的公司或個(gè)人發(fā)布了適用的法例及監(jiān)管規(guī)定。根據(jù)《聲明》：“在香港，證券型代幣可能屬于《證券及期貨條例》下的‘證券’，并因而受到香港證券法例的規(guī)管。任何人如要推廣及分銷證券型代幣(不論是在香港或以香港投資者為對(duì)象)，除非獲得適用的豁免，否則須根據(jù)《證券及期貨條例》就第 1 類受規(guī)管活動(dòng)(證券交易)獲發(fā)牌或注冊(cè)。否則屬刑事罪行?！辈⒁?guī)定，推廣及分銷證券型代幣的中介人須確保遵從：
必須注冊(cè)或申領(lǐng)第 1 類牌照，并且，證券型代幣應(yīng)只發(fā)售予專業(yè)投資者;
分銷證券型代幣的中介人應(yīng)進(jìn)行妥善的盡職審查，并以清晰及易于理解的方式向客戶提供有關(guān) STO 的資料，且要確保向客戶提供的所有資料均準(zhǔn)確及不具誤導(dǎo)性;
中介人在從事與 STO 有關(guān)的任何活動(dòng)前，應(yīng)先與 SFC 討論其計(jì)劃。
但是該份《聲明》對(duì)于證券型代幣交易所相關(guān)資質(zhì)，并未做清晰說(shuō)明。我們希望通過(guò)研究數(shù)字貨幣交易所牌照資質(zhì)的相關(guān)要求，來(lái)給大家描繪清楚當(dāng)前香港對(duì)數(shù)字貨幣交易的監(jiān)管方案，同時(shí)也可以對(duì)未來(lái)證券型代幣發(fā)行交易所的可能需要的牌照資質(zhì)做潛在的參考。
如果要在香港成立數(shù)字貨幣交易所，根據(jù) 2017 年 12 月香港 SFC 的《致持牌法團(tuán)及注冊(cè)機(jī)構(gòu)的通函：有關(guān)比特幣期貨合約及與加密貨幣相關(guān)的投資產(chǎn)品》中，通函表示：香港投資者可通過(guò)中介人買賣比特幣期貨合約，但為香港投資者提供交易服務(wù)及相關(guān)服務(wù)(包括傳達(dá)或傳遞交易指令)就構(gòu)成受監(jiān)管服務(wù)，且無(wú)論有關(guān)業(yè)務(wù)是否位于香港，均須向證監(jiān)會(huì)申領(lǐng)牌照?！父鶕?jù)《證券及期貨條例》(第 571 章)(該條例)，證監(jiān)會(huì)獲賦權(quán)就進(jìn)行該條例所界定的“受規(guī)管活動(dòng)”向有關(guān)人士批給牌照。平臺(tái)營(yíng)運(yùn)者若有意獲證監(jiān)會(huì)發(fā)牌，便應(yīng)在香港經(jīng)營(yíng)網(wǎng)上交易平臺(tái)，並在其平臺(tái)上提供符合“證券"定義的一項(xiàng)或多項(xiàng)虛擬資產(chǎn)的交易服務(wù)。這樣，該平臺(tái)營(yíng)運(yùn)者便會(huì)歸入證監(jiān)會(huì)的管轄範(fàn)圍，並須領(lǐng)有第 1 類(證券交易)及第 7 類(提供自動(dòng)化交易服務(wù))受規(guī)管活動(dòng)的牌照?！购?jiǎn)而言之，成立虛擬貨幣交易所的最起碼需要 1 號(hào)和 7 號(hào)牌照。同時(shí)，運(yùn)營(yíng)期貨合約與結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品的交易所不被允許發(fā)牌。
除此之外，香港法規(guī)對(duì)虛擬貨幣交易所主要有 5 項(xiàng)要求，如下所示：
虛擬資產(chǎn)交易活動(dòng)全部在單一法律實(shí)體下進(jìn)行，即所有交易活動(dòng)必須在持牌公司法律實(shí)體下進(jìn)行；
全部虛擬交易業(yè)務(wù)均須遵守適用的規(guī)定，這里主要是持牌條件的合規(guī)；
指向?qū)I(yè)投資者提供服務(wù)，即服務(wù)用戶擁有 800 萬(wàn)港幣以上的資產(chǎn)，而不是散戶；
首次代幣發(fā)行的代幣在最初 12 個(gè)月受到交易限制；
不得提供杠桿成分或買賣與虛擬資產(chǎn)有關(guān)的期貨合約或其他衍生產(chǎn)品；
交易所具備足夠的財(cái)務(wù)穩(wěn)健性來(lái)應(yīng)對(duì)盜竊或黑客入侵等風(fēng)險(xiǎn);這要求要為平臺(tái)里的 100% 線上虛擬資產(chǎn)(熱錢包)進(jìn)行投保，95% 線下虛擬資產(chǎn)(冷錢包)投保。這將是一筆巨額保費(fèi)。
就保管虛擬資產(chǎn)的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)(如盜竊或黑客入侵)投購(gòu)保險(xiǎn)，評(píng)估客戶在虛擬資產(chǎn)(包括涉及虛擬資產(chǎn)的相關(guān)風(fēng)險(xiǎn))方面的知識(shí)。
具備 KYC/AML (身份認(rèn)證和反洗錢)流程。
但是，對(duì)于加密貨幣交易平臺(tái)來(lái)說(shuō)，如果交易的不是證券型代幣，就沒(méi)必要進(jìn)入沙盒。
監(jiān)管沙盒是自愿參與性質(zhì)，其目的在于為有能力并愿意依法依規(guī)開(kāi)展業(yè)務(wù)的虛擬資產(chǎn)交易所提供合規(guī)途徑，并將持有牌照與不打算申領(lǐng)牌照的虛擬資產(chǎn)交易所進(jìn)行區(qū)分。也就是說(shuō)，如果在未來(lái)“虛擬交易所持牌化”，沒(méi)有牌照的將會(huì)被“區(qū)別對(duì)待”。
強(qiáng)調(diào)監(jiān)管沙盒期間與虛擬資產(chǎn)交易所之間是“合作”的關(guān)系。雙方共同探討是否需要持牌、監(jiān)管應(yīng)達(dá)到什么程度以及持牌的條件等。這一點(diǎn)與前述的自愿參與原則相呼應(yīng)。
在監(jiān)管沙盒階段，為免公眾對(duì)平臺(tái)營(yíng)運(yùn)者的監(jiān)管狀態(tài)有所混淆，沙盒申請(qǐng)人的身份及有關(guān)的商討細(xì)節(jié)將會(huì)保密。
只有證監(jiān)會(huì)認(rèn)為虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)營(yíng)運(yùn)者能證明其致力依循應(yīng)達(dá)到的嚴(yán)格標(biāo)準(zhǔn)，才有可能最終被納入監(jiān)管沙盒。
香港證監(jiān)會(huì)旗下的 1 號(hào)牌照對(duì)應(yīng)業(yè)務(wù)是證券交易，主要提供如下服務(wù)：
為客戶提供股票及股票期權(quán)的買賣/經(jīng)紀(jì)服務(wù);
為客戶買賣債券;
為客戶買入/沽出互惠基金及單位信托基金配售及包銷證券。
從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)上來(lái)看，2017 年香港證券市場(chǎng)平均每日成交金額為 882 億港元，較 2016 年的 669 億港元上升 32%;
2017 年香港共有 21224 只新上市結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品(衍生權(quán)證及牛熊證)，為歷史新高，并較 2016 年的 13771 只上升 54%;
2017 年香港的交易所買賣基金平均每日成交金額為 43 億港元，較 2016 年的 41 億港元上升 5%。
香港證監(jiān)會(huì)公布資料顯示，10 種牌照中，1 號(hào)牌照持牌法團(tuán)占比為 25.49%，在 10 類牌照中占比第三，且 2017 年末較年初增長(zhǎng)比率為 6.76%，在 10 類牌照中排名第 5。
在香港證券市場(chǎng)逐漸回暖情況下，收購(gòu) 1 號(hào)牌照雖然可能面臨收購(gòu)成本較以往更高的問(wèn)題，但港交所可能于今年推出的 IPO 新政可能又將是港股市場(chǎng)的一個(gè)爆發(fā)點(diǎn)，而且1號(hào)牌照的收購(gòu)也將為證券咨詢，資產(chǎn)管理等提供場(chǎng)景支持。
從收購(gòu)成本上來(lái)看，目前可找到的收購(gòu) 1 號(hào)牌照的案例為：2017 年 9 月 27 日，銀科投資控股有限公司 210 萬(wàn)美元收購(gòu)擁有 1 號(hào)牌照的方德證券有限公司 100%股份， 當(dāng)時(shí)人民幣兌美元中間價(jià)為 6.6192，這意味著 1 號(hào)牌照收購(gòu)成本約為 1390.03萬(wàn)元， 按照當(dāng)時(shí)港元匯率計(jì)算為 1640.73 萬(wàn)港元。
提供自動(dòng)化交易服務(wù)操作、匹配客戶買賣盤的電子交易平臺(tái)。可以提供暗盤交易交易撮合系統(tǒng)，去為投資者提供暗盤交易服務(wù)(暗盤交易不通過(guò)交易所系統(tǒng)，而是通過(guò)某些大型券商自行設(shè)立的內(nèi)部系統(tǒng)進(jìn)行報(bào)價(jià)撮合)。
根據(jù)香港證券法，若機(jī)構(gòu)要申請(qǐng)成為持 7 號(hào)牌，需要符合下列要求：
關(guān)于“法團(tuán)”(法人)
首先需要說(shuō)明，對(duì)于香港公司而言，使用的是“法團(tuán)”(body corporate/corporation，即“法人團(tuán)體”)的概念，而非內(nèi)地所用的“法人”一詞。
根據(jù)香港法例第 622 章《公司條例》2(1)，法人團(tuán)體：包括公司;及在香港以外地方成立為法團(tuán)的公司;但不包括單一法團(tuán)。
《公司條例》中明確規(guī)定，需要先合法成立為某一法定類別的公司(包括：(a)公眾股份有限公司;(b)私人股份有限公司;(c)有股本的公眾無(wú)限公司;(d)有股本的私人無(wú)限公司;(e)無(wú)股本的擔(dān)保險(xiǎn)公司)，再以公司成立為法團(tuán)(incorporation of company)。
成為法人團(tuán)體后，有關(guān)創(chuàng)辦成員以及不時(shí)成為該公司的成員的任何其他人，即屬一個(gè)法人團(tuán)體。該法人團(tuán)體有能力行使具法團(tuán)地位的公司的所有職能，并永久延續(xù)。同時(shí)，法團(tuán)成員對(duì)公司清盤負(fù)有相應(yīng)的責(zé)任。
簡(jiǎn)而言之，一家公司成為法團(tuán)，即具備了內(nèi)地所說(shuō)的獨(dú)立法人人格，能夠并且應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
關(guān)于“持牌人”
“持牌人”是比“法團(tuán)”更進(jìn)一階的概念，指的是：在某些領(lǐng)域內(nèi)，經(jīng)該領(lǐng)域主管部門批準(zhǔn)，獲得某類牌照，可以從事某類或某幾類特定業(yè)務(wù)活動(dòng)的法團(tuán)或個(gè)人。(注意，“持牌人”一般同時(shí)包含“持牌法團(tuán)”和“持牌代表”兩個(gè)概念，既有法團(tuán)也有個(gè)人，與“法團(tuán)”概念既有交叉)
以證券領(lǐng)域?yàn)槔?，說(shuō)明一下“持牌人”具體是如何規(guī)定的(畢竟證券期貨行業(yè)也算是牌照最為集中的行業(yè)之一)：根據(jù)香港法例第 571 章《證券及期貨條例》，“持牌人”(lisenced person)特指經(jīng)香港證券及期貨監(jiān)察委員會(huì)(即香港證監(jiān)會(huì))批準(zhǔn)可以從事“受規(guī)管活動(dòng)”、并受其監(jiān)管的法團(tuán)或個(gè)人。
具體而言，“持牌人”首先涉及“牌/牌照”(license)的概念，根據(jù)《證券及期貨條例》附表1的釋義，牌/牌照是指根據(jù)《證券及期貨條例》第 116、117、120 或 121 批給的牌照。第 116、117、120 或 121 中規(guī)定，香港證監(jiān)會(huì)可應(yīng)申請(qǐng)人(包括法團(tuán)和個(gè)人)申請(qǐng)，經(jīng)過(guò)相應(yīng)流程，向申請(qǐng)人批給牌照(包括正式牌照和短期牌照)，允許其從事一類或多類“受規(guī)管活動(dòng)”。而未獲發(fā)牌的法團(tuán)或個(gè)人是不能從事所謂“受規(guī)管活動(dòng)”的(《證券及期貨條例》第 114 條)。
所有與個(gè)人相關(guān)的申請(qǐng)應(yīng)透過(guò)證監(jiān)會(huì)電子服務(wù)網(wǎng)站(https://portal.sfc.hk)遞交。網(wǎng)址：https://portal.sfc.hk/sfcportal/signin?locale=zh法團(tuán)申請(qǐng)可以登載于證監(jiān)會(huì)網(wǎng)站的紙張表格或透過(guò)證監(jiān)會(huì)電子服務(wù)網(wǎng)站遞交。如個(gè)人大股東或負(fù)責(zé)人員的申請(qǐng)屬法團(tuán)申請(qǐng)的必要部分，該申請(qǐng)可連同法團(tuán)申請(qǐng)以紙張形式一并提交。
成為持牌法團(tuán)，每種牌照每年需要繳付年費(fèi)為 4740 港幣。申請(qǐng)費(fèi)同樣為 4740 港幣。
七個(gè)營(yíng)業(yè)日(適用于臨時(shí)持牌代表的申請(qǐng));
八個(gè)星期(適用于普通持牌代表的申請(qǐng));
十個(gè)星期(適用于負(fù)責(zé)人員的申請(qǐng));
十五個(gè)星期(適用于持牌法團(tuán)的申請(qǐng))。
主要是法例上規(guī)定是要至少一位”負(fù)責(zé)人員 RO”管理公司，但在申請(qǐng)牌照時(shí)，或日后獲發(fā)牌照經(jīng)營(yíng)后，香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(huì)的要求至少聘用兩位”負(fù)責(zé)人員 RO”。其中，RO 負(fù)責(zé)人分大小牌。大牌 RO 是以前已經(jīng)當(dāng)過(guò)的有相關(guān)牌照負(fù)責(zé)人經(jīng)驗(yàn)。小牌 RO 是通過(guò) HKSI 相關(guān)考試，有相關(guān)行業(yè)經(jīng)驗(yàn)的人員。以 9 號(hào) RO-2017 年的數(shù)據(jù)為例，不參與公司管理和運(yùn)營(yíng)，純掛牌的月薪約是 5-6 萬(wàn)港元，這其中視乎經(jīng)驗(yàn)和議價(jià)能力。如果需要參與公司運(yùn)營(yíng)和管理，月薪會(huì)高達(dá) 10 萬(wàn)港元。
一般的大陸民營(yíng)收購(gòu)香港非上市持牌公司，在香港法律層面主要觸及《證券及期貨條例》(Securities and Futures Ordinance)。如果持牌公司是上市公司，還會(huì)觸及到《上市規(guī)則》及《收購(gòu)守則》。收購(gòu)香港持牌公司本質(zhì)上是“持牌公司大股東變更”。具體流程如下：
持牌公司向香港證監(jiān)會(huì)發(fā)出申請(qǐng)，申請(qǐng)變更或增加大股東。申請(qǐng)的關(guān)鍵是證監(jiān)會(huì)對(duì)對(duì)持牌公司大股東身份的審核。每一級(jí)被認(rèn)定為大股東的公司及個(gè)人以及公司的董事都要填寫申請(qǐng)表格在證監(jiān)會(huì)備案。
收購(gòu)主體要出具相應(yīng)的資產(chǎn)證明，一般是銀行出具的資產(chǎn)證明或者財(cái)務(wù)報(bào)表。收購(gòu)主體需要保證有足夠的資金實(shí)力履行收購(gòu)合同，且能保障持牌公司的后續(xù)發(fā)展。
證監(jiān)會(huì)重點(diǎn)審核收購(gòu)企業(yè)是否具備成為持牌公司大股東的資質(zhì)。
收購(gòu)企業(yè)是否為同行業(yè)企業(yè)。若收購(gòu)企業(yè)若同為金融行業(yè)，相對(duì)來(lái)說(shuō)比較合適。若收購(gòu)企業(yè)為其他行業(yè)，需要提供完備且合理的商業(yè)計(jì)劃書。
股權(quán)結(jié)構(gòu)變更后，持牌公司的商業(yè)模式是否會(huì)發(fā)生重大變化。
是否存在利益沖突。例如，如果收購(gòu)公司是內(nèi)地一家私募基金管理公司，那么就與被收購(gòu)公司是完全同類的業(yè)務(wù)，證監(jiān)會(huì)會(huì)考慮二者之間是否會(huì)有做交叉盤交易的可能、是否會(huì)有操縱市場(chǎng)的可能、是否會(huì)損害一方投資者的利益而使另一方收益。因此需要建立完善的風(fēng)控體系和隔離措施，人員配備要合理充分。
香港監(jiān)管整體而言，對(duì)于數(shù)字貨幣的發(fā)展持開(kāi)放態(tài)度，其發(fā)布的三個(gè)重磅指導(dǎo)文件對(duì)于國(guó)內(nèi)監(jiān)管有重要的啟發(fā)作用：
《有關(guān)針對(duì)虛擬資產(chǎn)投資組合的管理公司、基金分銷商及交易平臺(tái)運(yùn)營(yíng)者的監(jiān)管框架的聲明》
《可能規(guī)管虛擬資產(chǎn)交易平臺(tái)運(yùn)營(yíng)者的概念性框架》
《有關(guān)證券型代幣發(fā)行的聲明》
我們有理由相信，證券型代幣發(fā)行最終也將隨著數(shù)字貨幣交易所的普及，而逐漸發(fā)展壯大，并成為新的融資潮流。
